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面對商標流氓，UP主們該如何維權？

近日，有關敬漢卿姓名被搶注商標的新聞甚囂塵上，“商標流氓”公司不僅覬覦UP主賬戶，其勢力更是蔓延至微博大V、知名微信公眾號等（以下統稱“UP主們”），更有甚者以此向UP主勒索。

一旦賬號被搶注商標， UP主們再使用該商標可能面臨被訴風險、原先使用該商標的產品銷售也可能受阻；而如果商標流氓利用該商標盈利，還可能使消費者產生誤解，對UP主們的聲譽造成負面影響。

因此，面對商標流氓，UP主們該如何維權？根據不同情況，本文整理了如下維權之道：

維權第一式：釜底抽薪之工商舉報

工商舉報系成本最低的維權方式之一，而且具有釜底抽薪的效果，建議UP主們先積極嘗試此法。若商標流氓企業的經營狀況異常，工商部門接到舉報投訴后，經檢查符合條件的可以吊銷營業執照。

典型屬于“經營狀況異常”的情況有“長期不營業”，具體體現為該企業成立后無正當理由超過六個月未開業的，或者開業后自行停業連續六個月以上，或者領取營業執照后滿6個月尚未開展經營活動或者停止經營活動滿1年。

實踐中那些專門從事搶注他人商標進行轉賣或勒索的企業大多符合此種情況。

此外，若涉案企業連續兩個年度未依法報送年度報告且未進行納稅申報，各級工商部門可依法開展清理工作，清理方式包括吊銷營業執照；或者涉案企業通過登記的住所或者經營場所無法聯系或未按照規定期限公示年度報告，工商部門應當將之列入經營異常名錄。

納入異常名錄的企業屆滿3年未履行公示義務的，將被列入嚴重違法企業名單。

因此，若商標流氓存在上述情形之一， UP主們都可積極嘗試投訴舉報。

若商標流氓系個體工商戶，是否可以參照前述規定申請吊銷營業執照？

根據《市場監管總局關于做好2018年度市場主體年報公示工作的通知》，長期停業未經營的個體工商戶也應當被清理。

敬漢卿案中，搶注其姓名商標的主體鏡湖區知橋電子產品銷售部(以下簡稱“知橋電子”)就是一家2017年8月29日注冊的個體工商戶，其2017年度報告顯示2017年的銷售和納稅總額均為0，該個體戶很可能存在長期未經營之情形。

因此，敬漢卿可以嘗試向知橋電子的登記機關舉報。

維權第二式：亡羊補牢之異議申請和宣告無效

當賬號被商標流氓搶注，根據不同階段UP主們可以采取不同策略：若系爭商標公告期尚未屆滿，此時商標還未被核準注冊，UP主可以向商標局提出異議;若系爭商標已被核準注冊，則可以向商標局申請宣告商標無效。

（一）異議申請

系爭商標公告期尚未屆滿，以UP主商標遭搶注為由提出商標異議，進而阻礙商標核準注冊，最常用的是《商標法》第三十二條：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。”

（二）宣告無效

商標流氓搶注的商標處于公告期內，UP主才可以申請異議。若UP主不幸錯失了異議申請的時機，商標公告期已屆滿，系爭商標已被核準注冊，此時只能申請宣告商標無效，申請依據為：《商標法》第四十四條第一款[10]和第四十五條第一款[11]，二者滿足其一即可。

維權第三式：主動出擊之狀告搶注人

鑒于商標流氓氣焰囂張，除了前述維權之道外，UP主們可否主動出擊、先發制人？

部分律師認為UP主們可以以不正當競爭為由狀告商標流氓，依據為《反不正當競爭法》(2019修正，以下簡稱《競爭法》)第六條中規定的“擅自使用他人有一定影響的企業名稱(包括簡稱、字號等)、社會組織名稱(包括簡稱等)、姓名(包括筆名、藝名、譯名等)”。

不過，以敬漢卿案為例，筆者認為關鍵在于如何認定知橋電子存在擅自使用行為。

單純的商標注冊行為并不構成《競爭法》禁止的擅自使用行為。

無論“擅自使用”是否包含銷售行為，單純的商標注冊行為既不屬于《商標法》第四十八條[16]規定的直接使用商標行為，亦不屬于《商標法》第五十七條規定的包含銷售在內的多項商標使用行為。

因此，僅憑商標注冊這一行為，難以構成不正當競爭行為。

維權第四式：先下手為強之初期注冊

以上維權第一式~第三式，均為事后救濟手段。此外，UP主們更應當注重事前保護：

在初期進行商標戰略布局，為自己的賬戶注冊商標，尤其是在商標注冊成本并不高的當下。根據中國商標網《關于調整商標注冊收費標準的公告》(20190619)，商標注冊費如下：

商標注冊系按商品或服務的類別注冊并予以保護，一共分為四十五類。

若不考慮成本，最保險的方案為全類別注冊，對商標進行全方位保護；若為節約成本考慮，UP主們開展業務經營最需要注冊的類別為第35類中3501廣告和第41類中4102組織和安排教育、文化、娛樂等活動和4105文娛、體育活動的服務，共兩件商標。

出于商標戰略布局的考慮，建議UP主們委托商標代理機構或律師事務所制定商標保護方案，并選擇具體的商品或服務類別注冊，以實現既保險又節約成本的雙重效果。

目前商標局不接受國內自然人以個人名義注冊商標，國內自然人需依托商主體資格才能申請注冊。

因此，UP主個人若想要注冊商標，建議設立工作室（個人獨資企業形式）、有限責任公司或個體工商戶，并提交營業執照等證明材料。

對于商標注冊申請缺乏經驗的UP主們，可以委托商標代理機構或律師事務所辦理。

需注意，從商標注冊申請到核準注冊，一般需要一年多的時間。鑒于網紅經濟的時效強、周期短等特點，UP主們更應當留意該時間成本，及早規劃、及早注冊。